甘肃律师分析如何审查一份合同?(下)

2021-12-06 09:28:10

三、主张

主张,是根据对合同操作性的考虑或许倾向性的考虑而提出的但非律师所能决定(一般需求托付人决议计划或合同当事人之间协商商洽)的参考性或代替性意见或方案。

1.需求进一步清晰的商务事项,主张予以清晰

比方,设计合同中未对托付人供应根底材料的时刻进行约好,为了添加合同的可操作性,应当主张添加该约好;有的合同在“违约职责”条款中仅约好“一方违反本合同规则的,应当依法承担违约职责”,这样的条款属于装饰性条款,没有任何可操作性和实践价值,于此景象,能够有两种处理办法:

一种是针对对方的合同职责补增相应的违约条款,具体的违约职责办法和职责大小由托付人自行约好,另一种是关于合同权利职责不够清晰的合同,主张托付人清晰两边的权利职责后约好相应的违约职责条款,并再次发送给律师检查。比方,在买卖合同中,“货物质量”条款约好“货物质量依照国家有关标准实行”,该约好就属于约好不明的景象,应当主张当事人约好清晰的质量标准,避免产生争议。

2.托付人能够挑选和争夺的有利事项,主张托付人采纳和争夺
实践当中,有的托付人因为经验不足或许意识不到位,关于一些合同条款潜在的危险未能及时发现或许对其法令意义不清楚,在这种状况下,律师应当主张当事人采纳必要防范措施或许争夺更为有利的条款。

比方,在股权转让合同中,约好的股权转让价款是合同签定后一次性付出,若作为受让方的律师,则应当主张托付人采纳分期付款的办法,即合同签定后付出一部分,股权改变挂号完结后再付出一部分,如此能够到达督促转让方及时办理股权改变挂号的意图,一起也能够削减因股权改变挂号无法完结而或许造成的资金丢失。

3.合同需求整体调整或重拟的景象

在检查过的合同中,需求主张托付人重新起草或调整的合同首要包含三类:第一类是建造工程施工合同沿用现已废止的合同版本,如引证GF-1999-0201演示文本(该文本现已废止,现行有用的为版本为GF-2013-0201),于此景象,应当主张托付人引证现行有用的演示文本重新拟定合同条款;第二类是合同文本与买卖事项不相符,比方某顾问单位发给笔者检查的是收购合同文本,但实践买卖事项是托付人托付一家单位进行软件的开发(托付人认为属于收购软件和服务),于此景象,笔者主张托付人依照实践状况重新拟定软件托付开发合同文本并供应给律师以便检查;第三类是托付人供应的合同文本看不出两边的权利职责,乃至不契合合同的基本要求,于此景象,主张当事人完善相关信息后再供应给律师检查。

四、提示

在合同检查实践中,提示首要适用于合同中的存疑事项、潜在法令危险以及根据前瞻性考虑的单个商业事项的提示,一般与主张办法一起运用。

1.存疑事项提示

存疑事项,是指待审合同中单个条款约好的内容与实在买卖状况是否相符存在疑问,需求提示托付人予以核实。常见的存疑事项包含:

(1)主体信息存疑

(2)管辖约好存疑

(3)单个合同条件存疑

有的待审合同中,在单个合同条款,尤其是合同效能条款中往往会加入单个的生效或失效的条件,而这些条件并未约好具体的内容,无法操作,需求提示托付人予以核实。

(4)签署时刻存疑

在实践中,笔者曾发现单个单位习惯于选用“先干活后付款”的办法,即两边先完结合同买卖事项,待付款之前再补签合同,乃至要求将合同签署日期提前(倒签日期)。

关于此种状况,律师应当别离处理:一种是普通的民商事合同,关于此类合同,从法令规则来看,法令并不禁止补签书面合同(能够视为两边此前现已达到口头合同),对此,提示托付人留意合同是否现已实行结束,实行过程是否存在争议或未了事项即可(如有,则应一并约好处理);另一种是,关于合同需求进行存案(如建造工程施工合同)或法令关于合同签定期限有规则。如《政府收购法》第四十六条第一款规则:“收购人与中标、成交供应商应当在中标、成交通知书发出之日起三十日内,依照收购文件确定的事项签定政府收购合同。”第四十七条规则:“政府收购项意图收购合同自签定之日起七个工作日内,收购人应当将合同副本报同级政府收购监督管理部门和有关部门存案。”此种状况下,倒签合同日期或许是为了契合存案要求,则律师应当提示托付人据实签署,并提示未按规则期限签署或许面临的法令职责。

(5)引证的标准不适用

2.潜在危险提示

潜在危险,是指因为合同条款的内容约好或许会给托付人带来的危险,该种危险不一定产生,但有产生的或许。

(1)履约能力危险提示

(2)权利约束或让步危险提示

(3)潜在法令职责危险提示

3.商业事项提示

比方,关于付款条款进行修正时,考虑到现实中有的单位付款流程比较复杂、有的需求收款方先开具发票,为了便于合同实行,避免产生不必要的争议,律师能够提示托付人结合自身的付款流程对付款时刻和发票开具事宜进行约好。

兰州律师说每一份合同存在的瑕疵都不是单一的,因此在检查修正时所选用的办法也不是单一的,一般需求综合运用各种办法进行修正。从实践经验来看,补增、修正两种是首要的检查修正办法,运用频率最高,提示和主张为辅助性办法,更多表现的是律师的职责心和前瞻性,一般与其他办法一起运用。